Sociétés SCSp luxembourgeoises

Sociétés SCSp luxembourgeoises

Une société en commandite spéciale (SCSp) est un type de société récemment introduit au Luxembourg par la loi du 12 juillet 2013, qui a transposé la directive relative aux gestionnaires de fonds d'investissement alternatifs (AIFMD). La principale caractéristique des SCSp est leur absence de personnalité juridique et a été introduite par le législateur pour répondre de manière pragmatique aux souhaits des investisseurs internationaux habitués aux « limited partnerships » du droit anglais, qui sont dépourvus de cet attribut.

Les SCSp sont particulièrement appropriées dans les situations nécessitant flexibilité, confidentialité et efficacité fiscale. Ce type de partenariat est idéal pour la création de fonds d'investissement alternatifs (FIA) tels que les fonds spécialisés dans le capital-investissement et le capital-risque ou les fonds immobiliers, car il permet de personnaliser les relations entre les partenaires par le biais d'accords contractuels et garantit la confidentialité en n'enregistrant pas publiquement les noms des Limited Partners. De plus, leur fiscalité transparente évite la double imposition en permettant d'attribuer directement les revenus aux associés.

Elles sont également adaptées aux structures de co-investissement et aux joint-ventures car elles facilitent la collaboration entre plusieurs investisseurs ou entreprises sur des projets spécifiques tout en conservant une grande flexibilité en matière de gouvernance et de partage des bénéfices.

Principales caractéristiques des SCS

Ci-après, nous allons examiner en détail les principales caractéristiques de la SCSp au Luxembourg, parmi lesquelles nous trouvons les modalités d'incorporation, les particularités du contrat de société, la durée de la société, les caractéristiques des associés et de leurs participations, le capital social et la structure de gouvernance, entre autres.

Acte constitutif et contrat de société

Une SCSp peut être constituée par acte privé, un notaire n'est donc pas nécessaire et pour sa constitution, un extrait de l'acte doit être déposé au Registre de Commerce et des Sociétés (RCS) de Luxembourg qui doit contenir au minimum :

• La dénomination de la société et son siège social.
• L'objet de la société.
• La description des apports des associés.

Durée

Une SCSp peut être constituée pour une durée limitée ou illimitée, cela doit être précisé dans le contrat de société.

Capital social

Il n'y a pas de capital minimum requis et les apports peuvent être en numéraire, en nature ou en industrie (services, savoir-faire, etc.), ils peuvent être effectués au fur et à mesure des besoins et n'ont pas à être libérés au moment de la constitution. En outre, les apports autres qu'en numéraire ne nécessitent pas d'évaluation par un commissaire aux comptes.

Participation au capital

Dans les SCSp, le capital est constitué par des parts de propriété qui sont exclusivement nominatives et ne peuvent être transférées, cédées ou mises en gage que selon les modalités et dans les formes établies dans les statuts. Si rien n'est précisé dans le contrat de société, les procédures suivantes doivent être suivies selon qu'il s'agit de parts de commandité ou de commanditaire :

• Parts de propriété des commanditaires : un transfert autre que par décès, démembrement ou mise en gage de la participation d'un commanditaire nécessite l'approbation des commanditaires.
• Parts de propriété des commandités : la cession autre que par décès, démembrement ou mise en gage de la part d'un commandité nécessite l'agrément des associés qui décident à la majorité des 3 quarts des parts sociales et le consentement des commandités.

En outre, les statuts peuvent fixer les modalités d'achat des parts sociales par les associés gérants ou les membres.

Les membres

Pour constituer une société en commandite spéciale, il faut au moins 2 associés dont l'un doit être un commandité et l'autre un commanditaire avec la possibilité pour une personne morale d'être associée. En outre, un commandité peut également être commanditaire, à condition qu'il y ait toujours au moins un commandité et un commanditaire juridiquement distincts l'un de l'autre et sauf disposition contraire dans le contrat de société. Les commandités ont une responsabilité solidaire et illimitée pour les engagements de la société, tandis que les commanditaires ne sont responsables qu'à hauteur de leurs apports.

Structure de gouvernance

La SCSp est gérée par un ou plusieurs gérants qui peuvent être ou non des associés commandités et dont l'affectation se fait selon les règles prévues par le contrat de société. Cela signifie que les commandités ont le droit de gérer la société bien qu'ils n'y soient pas obligés. En outre, si aucune nomination n'est faite dans le contrat de partenariat, tous les partenaires généraux peuvent engager la société.

Le contrat de société peut contenir des dispositions spécifiques relatives au fonctionnement de la société, sinon l'assemblée générale décide des modifications du contrat de société, du changement de nationalité de la société et de la transformation ou de la liquidation de la société. Ces décisions requièrent la majorité des 3 quarts des parts sociales, le droit de vote de chaque associé étant déterminé par le nombre de parts sociales qu'il détient.

Personnalité juridique

La SCSp est dépourvue de personnalité juridique, cependant elle conserve certaines caractéristiques applicables aux sociétés dotées de la personnalité morale, ce qui en fait une entité hybride à cet égard.

• La SCSp a un siège social : Le siège social d'une SCSp est situé au siège de son administration centrale, qui est réputé coïncider avec le lieu de son siège social établi dans le contrat de partenariat.
• La SCSp possède des biens propres : Les biens apportés à la SCSp ou détenus par elle sont inscrits au nom de la SCSp et non au nom de ses associés ou gérants. Les biens apportés à la SCSp sont exclusivement réservés aux créanciers dont les créances sont nées à l'occasion de la création, du fonctionnement ou de la liquidation de la SCSp. Les biens de la SCSp ne sont disponibles que pour satisfaire les créances des créanciers de la SCSp, à l'exclusion des créanciers personnels des associés de la SCSp.
• La SCSp peut faire l'objet de poursuites judiciaires : la SCSp est représentée par son ou ses administrateurs en justice, et des actions peuvent être intentées au nom de la SCSp ou contre elle.

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Obligations fiscales et comptables

Comme au Luxembourg la SCSp n'a pas de personnalité juridique, elle est transparente sur le plan fiscal et n'est pas imposée en tant que telle, cependant elle est soumise à certaines taxes :

• Droit fixe d'enregistrement
• Impôt foncier
• Taxe commerciale
• Taxe professionnelle
• Impôt sur la fortune nette (si l'actionnaire est une entité opaque).
• Déclaration de TVA en fonction du chiffre d'affaires annuel et de l'activité exercée.

Et en ce qui concerne la comptabilité, la SCSp doit tenir une comptabilité adaptée à la nature et à l'étendue de ses activités, mais elle n'est pas obligée d'établir des comptes annuels, elle n'a donc pas besoin d'établir un bilan, un compte de résultat et les annexes.

Les étapes de la création d'une SCSp au Luxembourg

Maintenant que nous avons en tête les caractéristiques de la SCSp au Luxembourg, nous pouvons comprendre mieux des exigences requises pour constituer ce type de société. Nous allons maintenant organiser ces exigences et en ajouter d'autres que nous n'avons pas encore mentionnées afin de voir quelle serait la procédure étape par étape pour former ce type de société.

Préparation du projet et du plan d'affaires

Avant d'entamer le processus légal de constitution de l'entreprise, il est essentiel de préparer soigneusement le projet d'entreprise, cela implique de préparer un plan d'affaires détaillé contenant une analyse du marché, une stratégie de marketing, la structure organisationnelle et des projections financières.

Ce document est essentiel car il sert de feuille de route pour guider la croissance de l'entreprise et prendre des décisions en connaissance de cause. C'est également un outil clé pour attirer les investisseurs, obtenir des financements, évaluer la viabilité de l'entreprise et anticiper les défis et les opportunités.

De plus, au cours de cette phase, il est essentiel de définir de nombreux aspects qui figureront plus tard dans les statuts, tels que le type de société, la forme de gouvernance, le nombre d'actionnaires ou d'associés et leurs pourcentages de contribution. Ces éléments permettent de structurer les idées, de démontrer la viabilité du projet et de préparer la documentation nécessaire aux étapes suivantes.

Domiciliation de l'entreprise

Bien qu'une société sans personnalité juridique n'ait généralement pas de domicile, la SCSp doit avoir un domicile fixé à son siège réel, au même titre que les sociétés dotées de la personnalité juridique.

Ouverture d'un compte bancaire et dépôt du capital social

Avant de signer les statuts, il est nécessaire d'ouvrir un compte bancaire au nom de la société en cours de constitution afin d'y déposer le capital social.

Rédaction et signature du contrat de société

Pour enregistrer la société, il est indispensable de commencer par rédiger le contrat de partenariat, qui doit contenir des informations essentielles telles que le nom de la société, le siège social, l'objet social, la durée de la société, le capital social et d'autres détails. La plupart des éléments à inclure doivent avoir été préparés au préalable lors de la première étape qui porte sur la définition du projet. La signature du contrat de partenariat peut se faire par acte sous seing privé.

Inscription au registre du commerce et des sociétés (RCS)

Une fois les statuts signés, il est nécessaire d'immatriculer la société au registre du commerce et des sociétés (RCS) luxembourgeois. Cette inscription est obligatoire et confère la personnalité juridique à la société, la reconnaissant officiellement comme une entité légale au Luxembourg.

Publication au RESA

Une fois enregistrée au RCS, la constitution de la société doit être publiée au Recueil Electronique des Sociétés et Associations (RESA), qui est le journal officiel du Luxembourg où sont publiés tous les actes relatifs aux sociétés. Cette publication est une étape nécessaire pour faire connaître au public l'existence de la société et assurer la transparence sur sa constitution, son domicile, son capital social et son administration.

Demande d'une autorisation d'établissement si nécessaire :

Dans certains cas, selon le type d'activité de l'entreprise, il est nécessaire de demander une autorisation d'établissement. Cette autorisation est obligatoire pour les activités commerciales, industrielles et artisanales et pour certaines activités indépendantes.

Cependant, il est important de ne pas oublier que la SCSp en tant que telle n'a pas besoin d'une autorisation d'établissement car elle n'a pas de personnalité juridique et n'agit pas en tant qu'entité indépendante ou en tant que commerçant reconnu par la loi luxembourgeoise. Cependant, les associés généraux, qui sont chargés de représenter et d'opérer au nom de la SCSp, peuvent avoir besoin d'obtenir une autorisation d'établissement en fonction de la nature des activités exercées par la SCSp.

Il existe deux façons de demander une autorisation d'établissement, soit en saisissant une demande en ligne sur Guichet.lu, à partir de la zone professionnelle, soit en envoyant une demande d'autorisation d'établissement par courrier postal à la Direction générale des PME, de l'artisanat et du commerce.

Direction générale des PME, de l'artisanat et du commerce :

• Téléphone : (+352) 24 77 47 00
• Adresse : B.P. 535 L-2937 Luxembourg
• Horaires : Du lundi au vendredi de 9h00 à 12h00 et de 13h30 à 16h30.

Inscription à la sécurité sociale

Si l'entreprise va embaucher des salariés, elle doit s'inscrire auprès de la Caisse nationale de santé (CNS) pour se conformer aux obligations en matière de sécurité sociale et de cotisations de retraite.

Inscription aux fins de la TVA (si applicable).

Si l'entreprise prévoit de facturer plus de 35 000 euros par an, elle doit s'inscrire auprès de l'administration de la TVA pour obtenir un numéro de TVA.

Comparaison avec d'autres types d'entreprises

Pour conclure, nous ferons une comparaison avec d'autres types d'entreprises telles que la SA, la SAS et la SCOP. Le tableau suivant reprend cette comparaison.