Faillite ou liquidation : que signifient ces termes et en quoi sont-ils similaires ou différents ? Bien qu'elles puissent être liées dans certains cas spécifiques, la faillite et la liquidation ne sont pas la même chose, toutes deux sont des concepts distincts en droit luxembourgeois et s'appliquent à des situations différentes. Ci-dessous, nous examinerons en détail la signification de ces deux termes et leurs implications.
La faillite
La procédure de faillite peut être ouverte par l'admission du débiteur car il y est légalement obligé, par la désignation d'un ou plusieurs créanciers ou à l'initiative du tribunal. Toutefois, pour prononcer la faillite, le tribunal doit vérifier au préalable que les conditions suivantes sont remplies.
- Avoir la qualité de commerçant : la personne ou l'entreprise concernée doit être une personne physique qui accomplit à titre de profession habituelle des actes qualifiés de mercantiles par la loi ou une personne morale constituée sous l'une des formes sociales prévues par la loi modifiée du 10 août 1915 sur les sociétés mercantiles.
- Être en cessation de paiement : au moins les paiements principaux tels que les salaires ou les paiements de sécurité sociale doivent avoir cessé.
- Restreindrele crédit : le commerçant ne peut plus obtenir de crédit auprès des banques, des fournisseurs ou des créanciers.
Il est important de garder en tête que ces trois conditions doivent être remplies. Bien que l'impossibilité de payer une seule dette échue, quel que soit son montant, suffise à établir l'état de cessation des paiements, un simple problème temporaire de trésorerie n'implique pas la faillite, tant que le commerçant est en mesure d'obtenir le crédit nécessaire pour poursuivre ses activités et honorer ses engagements.
Si les conditions de la déclaration de faillite sont réunies, le tribunal émet une déclaration de faillite et le processus s'enclenche par la nomination d'un syndic de faillite chargé d'administrer les biens du débiteur et de les répartir entre les créanciers.
La liquidation
Liquidation volontaire
Elle intervient généralement lorsque la société dispose d'actifs suffisants pour respecter ses obligations et peut se produire pour de multiples raisons, les plus courantes étant la réalisation ou l'extinction de l'objet social, l'expiration de la durée de la société, la volonté des associés suite à un désaccord ou à une situation non rentable de la société ou encore des raisons juridiques inhérentes à la forme juridique de la société.
Le processus de dissolution doit suivre des règles spécifiques qui varient selon le type de société même si, dans les grandes lignes, le processus est similaire. La décision de dissoudre la société marque le début de la liquidation et la nomination d'un ou plusieurs liquidateurs qui sont chargés de toutes les opérations de liquidation jusqu'à l'assemblée finale de clôture de la liquidation. Une fois la procédure terminée, la société est radiée du registre du commerce et des sociétés (RCS).
La liquidation judiciaire
La liquidation judiciaire est une procédure par laquelle le tribunal dissout une entreprise et ordonne la liquidation de ses biens, mais elle n'implique pas nécessairement que l'entreprise soit en état d'insolvabilité. Le tribunal peut être contraint d'ordonner la liquidation judiciaire d'une société dans différentes circonstances et elles ne sont pas toujours directement liées à la faillite, ces circonstances sont : la requête d'un ou plusieurs associés ou actionnaires, la requête de toute personne intéressée lorsque les actions sont entre les mains d'une seule personne ou la requête du procureur de la République pour violation grave de la loi.
Une fois que le tribunal ordonne la liquidation, la procédure est ouverte et un liquidateur est nommé, qui est responsable de toutes les opérations de liquidation jusqu'à la clôture de celle-ci. Une fois la procédure de liquidation terminée, l'entreprise est radiée du registre du commerce et des sociétés (RCS).
Similitudes et différences
Comme nous l'avons vu, les faillites et les liquidations sont différentes, même s'il peut y avoir des similitudes, comme entre la faillite et la liquidation judiciaire, elles ne sont pas identiques. La faillite est un type spécifique de situation d'insolvabilité qui peut aboutir à une liquidation judiciaire, de sorte que toute faillite implique une forme de liquidation judiciaire, mais toute liquidation judiciaire n'est pas une faillite. Le tableau suivant permet de mieux comprendre les différences:
| Aspect | Faillite | Liquidation Judiciaire | Liquidation Volontaire |
| Cause principale | Insolvabilité grave : incapacité à payer les dettes dues et perte de crédit. | Liée à des irrégularités légales ou administratives, ou au non-respect des obligations légales. L'insolvabilité peut exister mais ce n'est pas toujours le cas. | Décision libre des actionnaires ou associés dans une entreprise solvable souhaitant cesser ses activités et se dissoudre. |
| Nature | Un processus judiciaire obligatoire. | Ordonnée par le tribunal de commerce suite d' une demande (tribunal, créanciers ou associés) ou pour des violations légales graves. | Décidée par les actionnaires lors d'une assemblée générale extraordinaire, conformément aux statuts et au droit des sociétés. |
| Initiation du processus | Peut être initiée par la déclaration du débiteur, à la demande d’un ou plusieurs créanciers, ou par le tribunal de sa propre initiative. | Ordonnée par le tribunal de commerce suite d' une demande (tribunal, créanciers ou associés) ou pour des violations légales graves. | Décidée par les actionnaires lors d'une assemblée générale extraordinaire, conformément aux statuts et au droit des sociétés. |
| Nomination d’un gestionnaire | Un curateur, nommé par le tribunal, gère la liquidation des actifs et leur vente pour rembourser les créanciers. | Un liquidateur judiciaire, nommé par le tribunal, supervise et exécute le processus de liquidation. | Un liquidateur volontaire, nommé par les actionnaires ou associés pour effectuer la liquidation. |
| Statut financier de l’entreprise | Insolvable : incapable de remplir ses obligations financières | Pas toujours insolvable. Peut impliquer l'insolvabilité (mais pas systématiquement) ou des situations de fraude ou de mauvaise gestion. | Solvable : l’entreprise dispose d’actifs suffisants pour couvrir toutes ses obligations financières. |
| Rôle du tribunal | Central : Déclaration de la faillite, nomme le syndic, supervise le processus et la clôture. | Central : supervise le processus, nomme le liquidateur, et applique les mesures nécessaires. | Secondaire, bien que le tribunal puisse intervenir en cas de litiges ou d’irrégularités au cours du processus. |
| Impact sur les créanciers | Les créanciers sont prioritaires dans le remboursement selon un ordre établi (dettes préférentielles en premier). Ils peuvent perdre une partie de leurs créances si les actifs sont insuffisants. | Similaire à la faillite : les créanciers reçoivent des paiements issus de la liquidation des actifs, avec les dettes préférentielles en premier. | Les créanciers sont entièrement remboursés avant que les actifs restants ne soient distribués aux actionnaires. |
| Résultat attendu | L’entreprise cesse définitivement ses activités et est radiée du Registre de Commerce et des Sociétés (RCS). | L’entreprise cesse ses activités, et ses actifs sont liquidés pour payer les créanciers (le cas échéant). | Une fois la liquidation terminée, l’entreprise est dissoute et radiée du Registre de Commerce et des Sociétés (RCS). |
| Protection des actionnaires | Les actionnaires perdent généralement leur investissement, car les créanciers ont la priorité dans la liquidation des actifs. | Similaire à la faillite : les actionnaires ne reçoivent les actifs restants qu’après le règlement de toutes les dettes. | Les actionnaires ont droit aux actifs restants après le paiement de toutes les dettes de l’entreprise. |
| Cadre juridique applicable | Code de Commerce : Articles 437 à 614. Loi du 7 août 2023 sur la préservation des entreprises. | Code de Commerce et Loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales. | Loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales. |
| Objectif principal | Maximiser le recouvrement des dettes pour les créanciers grâce à la vente des actifs. | Résoudre des situations juridiques graves et tenter de satisfaire les créanciers si des dettes sont présentes. | Dissoudre l’entreprise de manière ordonnée sans crises financières ou juridiques. |
Le cadre juridique au Luxembourg
Au Luxembourg, les procédures de faillite et les liquidation sont régies par différentes lois et réglementations qui constituent le cadre juridique de l'insolvabilité et de la dissolution des entreprises, comme décrit ci-dessous.
La faillite
Les principes du droit de la faillite au Luxembourg sont principalement régis par le Code de commerce et, depuis août 2023, par la nouvelle loi de modernisation du cadre juridique de l'insolvabilité.
- Articles 437 à 614 du code de commerce: réglementent les procédures de faillite. Ces articles établissent les critères de déclaration de faillite, les règles d'administration de la procédure, le rôle du syndic et la gestion des actifs. Ils établissent également les droits des créanciers et les priorités dans le paiement des dettes.
- Loi du 7 août 2023: cette loi est relative à la préservation des entreprises et à la modernisation du droit des faillites. Cette nouvelle loi introduit d'importantes réformes dans le droit de l'insolvabilité, marque un accent sur la préservation des entreprises grâce à des mécanismes de restructuration précoce, accorde une plus grande flexibilité dans les procédures d'insolvabilité pour les entreprises viables et simplifie et modernise la déclaration de faillite et le rôle des tribunaux.
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En savoir plusLiquidation volontaire
Cette procédure est moins conflictuelle et n'implique pas d'insolvabilité, elle est principalement réglementée par les
articles 1100-1 à 1100-15 de la loi du 10 août 1915 sur les sociétés commerciales :
- Les articles 1100-1 à 1100-4: énoncent les règles générales sur la manière dont la liquidation volontaire doit être entamée.
- Articles 1100-5 à 1100-13: établissent des obligations spécifiques pendant la liquidation, telles qu'un inventaire initial et un bilan de la situation financière de l'entreprise, le paiement des dettes avant de distribuer les actifs restants aux actionnaires, et la soumission de rapports périodiques sur l'état de la liquidation.
- Articles 1100-14 et 1100-15: détaillent le processus de finalisation de la liquidation et de radiation officielle de l'entreprise du Registre du Commerce et des Sociétés (RCS).
La liquidation judiciaire
Elle est principalement réglementée par l'article 1200-1 de la loi du 10 août 1915. Cet article couvre les situations dans lesquelles le tribunal peut ordonner la liquidation judiciaire d'une entreprise, réglemente la nomination et les responsabilités du liquidateur judiciaire, définit les instructions pour la vente des actifs de l'entreprise et établit les règles de distribution aux créanciers.
